Судебная практика Свердловской области
Уже более полутора лет прошло со дня вступления в силу Федерального закона № 159-ФЗ, позволившего субъектам малого и среднего предпринимательства (далее — субъект МСП) реализовывать право на преимущественное приобретение арендуемого помещения. В целом можно сказать, что Закон № 159-ФЗ «работающий» и является практически единственной реальной и действенной мерой поддержки, доступной большинству субъектов МСП. Тем не менее он неидеален с точки зрения законодательной техники. Некоторые пробелы были устранены Федеральным законом от 17.07.2009 № 149-ФЗ. На некоторые вопросы дало ответ недавнее информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.11.2009 № 134 (далее — Информационное письмо № 134)1. Однако Закон № 159-ФЗ по-прежнему содержит массу недочетов, что позволяет муниципальным властям препятствовать выкупу помещений субъектами МСП.
Перечень имущества для передачи во владение и пользование
Действие Закона № 159-ФЗ не распространяется на объекты, которые включены в перечни имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам МСП2 (далее — перечень). Это исключение устанавливает п. 4 ст. 3 Закона № 159-ФЗ.
Необоснованное включение в перечень
Федеральное законодательство не определяет критерии, по которым те или иные объекты включаются в перечень. Это, к сожалению, дает субъектам РФ и муниципалитетам возможность фактически отменить действие Закона № 159-ФЗ на своей территории. Очевидно, что ничто не мешает при утверждении соответствующего перечня включить в него большую часть имущества (или даже все), принадлежащего соответствующему субъекту РФ или муниципалитету. Например, в Перечень г. Москвы включено 1026 помещений (для сравнения, в Перечне Архангельской области всего один объект).
Перечень г. Екатеринбурга3 также представляется необоснованно обширным: он содержит 1115 объектов. Такие действия муниципалитета, очевидно, являются недобросовестными, поскольку преследуют исключительно цель воспрепятствовать выкупу субъектами МСП арендуемых помещений по правилам Закона № 159-ФЗ4. Интересно, что в данном случае это привело к коллизии в нормативных актах самого муниципального образования «город Екатеринбург».
Муниципалитет утвердил положение «О порядке формирования, ведения и обязательного опубликования перечня муниципального имущества (зданий, строений, сооружений и нежилых помещений), предназначенного для оказания имущественной поддержки субъектам малого и среднего предпринимательства в муниципальном образовании «город Екатеринбург»»5. Пункт 7 этого документа предусматривает, что в Перечень включаются две категории объектов:
а) все отдельно стоящие здания, строения, сооружения, находящиеся в собственности муниципального образования «город Екатеринбург», арендуемые субъектами малого и среднего предпринимательства;
б) высвобождаемые отдельно стоящие здания, строения, сооружения, нежилые помещения, находящиеся в собственности муниципального образования «город Екатеринбург», предназначенные для предоставления субъектам малого и среднего предпринимательства.
Однако в сам Перечень муниципалитет включил объекты, не входящие ни в одну из указанных категорий. Например, встроенные (не отдельно стоящие) помещения, которые продолжают арендовать субъекты МСП (т. е. не являются высвобождаемыми). Эта ситуация неоднократно была предметом рассмотрения арбитражного суда в спорах по выкупу конкретных помещений. Так, Арбитражный суд Свердловской области в решении от 21.10.2009 по делу № А60-38040/2009-С96 указал, что «спорный объект представляет собой встроено-пристроенное помещение, находящееся в аренде у заявителя на момент принятия Перечня, то есть не относится к высвобождаемым помещениям. При таких обстоятельствах Перечень <…> в части включения в него спорного объекта, противоречит изложенному выше п. 7 решения Екатеринбургской городской Думы от 17.02.2009 № 12/72, следовательно, в указанной части не подлежит применению».
Аналогичная позиция арбитражного суда содержится в решении Арбитражного суда Свердловской области от 20.10.2009 по делу № А60-32541/2009-С9.
Контроль за использованием имущества
По смыслу федерального законодательства и формулировки названия самого перечня в него может быть включено только имущество, предназначенное для передачи во владение и (или) в пользование субъектам МСП. Но, включив конкретное имущество в перечень, субъект РФ (муниципалитет) может и не передать его реально во владение и (или) в пользование субъектам МСП. При этом ни реальных возможностей для проверки целевого использования субъектом РФ (муниципалитетом) имущества, включенного в перечень, ни процедуры исключения конкретного объекта из перечня по требованию субъекта МСП Закон № 159-ФЗ не предусматривает.
Закон № 159-ФЗ не наделяет арендатора — субъекта МСП правом на оспаривание перечня как нормативного акта в части включения в него конкретного объекта.
Так, Арбитражный суд Свердловской области отказал в удовлетворении требований предпринимателя о признании недействующим нормативного акта (решением от 09.06.2009 по делу № А60-13771/2009-С9). Предметом оспаривания было постановление главы г. Первоуральск об утверждении соответствующего перечня в части включения в него конкретного помещения. Отказывая в удовлетворении требований, арбитражный суд указал, что муниципалитет как собственник вправе распоряжаться своим имуществом, в том числе решать вопрос о порядке и условиях его приватизации. Аналогично закончилось оспаривание перечня по г. Нижний Тагил Свердловской области (решение от 31.07.2009 по делу № А60-20623/2009-С5).
Условия, дающие право на выкуп
Закон № 159-ФЗ содержит не совсем корректные формулировки условий, при наличии которых у субъекта МСП возникает право на выкуп арендуемого помещения.
Во-первых, это касается срока аренды помещений. В первоначальной редакции Закон № 159-ФЗ предусматривал, что право на приобретение арендуемого помещения возникает у субъекта МСП, если он арендует имущество в течение трех и более лет до дня вступления в силу данного закона, т. е. до 05.08.2008 (подп. 1 ч. 3 ст. 3 Закона № 159-ФЗ). Федеральный закон от 17.07.2009 № 149-ФЗ уменьшил необходимый период пользования помещением до двух лет, но начальный срок для определения периода пользования по-прежнему связан с моментом вступления в силу Закона № 159-ФЗ.
Очевидно, что более разумно было бы отсчитывать срок пользования помещением для целей выкупа не с момента вступления закона в силу, а с момента подачи конкретным субъектом МСП заявления о намерении выкупить арендуемое помещение. Исходя из действующей редакции Закона № 159-ФЗ, получается, что субъект МСП, пользующийся арендуемым помещением, например с 05.08.2007 по февраль 2010 г., в принципе не приобретет никогда право на выкуп, поскольку к 05.08.2008 он арендовал имущество в течение менее чем двух лет.
Во-вторых, еще более существенные споры возникли на практике по поводу следующего условия реализации права на выкуп: перечисления арендной платы в течение периода пользования имуществом «надлежащим образом» (подп. 2 ч. 1 ст. 3 Закона № 159-ФЗ).
Пользуясь такой формулировкой закона, муниципалитеты массово отказывали в реализации права на выкуп помещения при просрочке оплаты арендной платы по договору за любой месяц даже на один день. Данная ситуация неоднократно была предметом рассмотрения арбитражных судов.
Судебная практика
Заявитель обратился с заявлением о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого помещения в КУМИ Администрации г. Новокузнецка (Кемеровская область). Муниципалитет отказал заявителю в реализации права на выкуп, поскольку при перечислении арендной платы в течение трех лет арендатор 7 раз допускал просрочки в оплате арендной платы на 3–5 дней. Разрешая данный спор, Арбитражный суд Кемеровской области в решении от 13.02.2009 по делу № А27-358/2009-5 пришел к выводу, что допущенные арендатором нарушения «не являются существенными и систематическими, поскольку срок просрочки незначительный и имел место только в ряде случаев». Кроме того, суд принял во внимание и то, что арендатор уплатил арендную плату, дополнительно добровольно перечислив арендодателю пеню за просрочку уплаты арендной платы. Как указал суд, «при указанных обстоятельствах отказ в преимущественном праве приобретения обществом арендуемых помещений является неправомерным». В итоге суд признал отказ муниципалитета в реализации права на преимущественный выкуп помещения незаконным, обязал КУМИ Администрации г. Новокузнецка направить субъекту МСП предложение о заключении договора и проект договора купли-продажи арендуемого помещения.
Такую же позицию в подобной ситуации занял и Арбитражный суд Омской области, в частности в решении от 13.02.2009 по делу № А46-22520/2008.
В другом деле Комитет по управлению имуществом городского округа «Краснотурьинск» не признал за предпринимателем право на преимущественное приобретение указанного помещения, поскольку арендатор в течение срока аренды трижды допустил просрочку уплаты арендной платы (два раза просрочка уплаты арендной платы составила 1 день и один раз — 5 дней). Решением Арбитражного суда Свердловской области от 05.11.2008 по делу № А60-25431/2008 требования предпринимателя были удовлетворены, данное решение было оставлено без изменения постановлением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.01.2009. Соглашаясь с позицией суда первой инстанции, апелляционный суд указал, что в Законе № 159-ФЗ не закреплено четких критериев для оценки понятия «перечисление арендной платы надлежащим образом». Поэтому при решении вопроса о наличии у арендатора преимущественного права на приобретение имущества необходимо давать оценку каждому случаю несвоевременного перечисления арендной платы. В рассматриваемом случае разумными критериями добросовестности, по мнению суда, являются:
отсутствие у заявителя задолженности по арендной плате на день принятия решения о приватизации имущества либо обращения хозяйствующего субъекта за выкупом имущества;
малозначительный характер допущенных правонарушений и отсутствие доказательств причинения ущерба интересам муниципального образования;
отсутствие в течение всего срока аренды претензий к арендатору со стороны арендодателя, следствием чего явилось заключение с предпринимателем долгосрочного (сроком на 15 лет) договора аренды имущества.
Новая формулировка
Учитывая неясность указанной формулировки, Закон № 149-ФЗ внес изменения: вместо перечисления арендной платы «надлежащим образом» условием для реализации права на выкуп стало «отсутствие задолженности по арендной плате за имущество, неустойкам (штрафам, пеням) на день подачи субъектом МСП заявления о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества».
Такая формулировка устраняет неясность данного критерия, но, к сожалению, одновременно порождает возможность злоупотребления правом со стороны муниципалитета.
Предприниматель, арендующий помещение более десяти лет, обратился в уполномоченный муниципальный орган с заявлением о выкупе помещения. В ответ муниципалитет произвел расчет неустойки за весь период пользования помещением — более чем за 10 лет. Несмотря на то что просрочки по уплате арендной платы в течение десяти лет аренды были незначительны (от одного до семи дней), с учетом предусмотренной договором неустойки в размере 1% от суммы арендной платы, а также достаточно существенного размера ежемесячной арендной платы, размер рассчитанной муниципалитетом неустойки составил почти 1 млн. руб.7 Также необходимо отметить, что до подачи субъектом МСП заявления о выкупе помещения муниципалитет не требовал уплаты этой неустойки, не обращался с таким требованием в суд. При этом очевидно, что большая часть начисленной суммы неустойки находится за пределами трехлетнего срока исковой давности, а неустойка за последние три года, если бы муниципалитет обратился с иском о ее взыскании, очевидно, была бы уменьшена судом по мотивам ее несоразмерности (ст. 333 ГК РФ).
Тем не менее формально действия муниципалитета в части начисления неустойки соответствуют условиям договора. Следовательно, до момента уплаты указанной неустойки в полном объеме муниципалитет имеет формальное право отказать субъекту МСП в реализации права на выкуп. Действия муниципалитета в такой ситуации являются, по мнению автора, злоупотреблением правом (ст. 10 ГК РФ). Субъекту МСП при обжаловании отказа муниципалитета необходимо обосновать, что отказ в выкупе является недобросовестным и преследует исключительно цель воспрепятствовать выкупу. Доказательством этого могут быть, в частности, следующие факты:
до обращения субъекта МСП с заявлением о выкупе муниципалитет не предъявлял арендатору требований об уплате этой неустойки;
неустойка начислена за пределами срока исковой давности;
неустойка начислена в размере, явно несоразмерном последствиям нарушения обязательства.
Поскольку категория «злоупотребление правом» носит оценочный характер, суд в каждом случае будет оценивать добросовестность муниципалитета, исходя из конкретных обстоятельств дела. Установив, что отказ в выкупе является злоупотреблением правом, суд должен отказать муниципалитету в защите его права требовать уплаты неустойки (п. 2 ст. 10 ГК РФ). Однако убедить в этом арбитражный суд достаточно сложно.
По-разному можно толковать и требование о том, что арендуемое имущество должно находиться «во временном владении и (или) временном пользовании субъектов МСП непрерывно в течение двух и более лет до дня вступления в силу настоящего Федерального закона». Эту формулировку можно толковать и таким образом, что право на выкуп возникает, только если арендатор в течение всего двухлетнего срока пользования помещением является субъектом малого и среднего предпринимательства. На практике же возможна ситуация, когда на момент выступления в силу Закона № 159-ФЗ (и на момент подачи заявления о реализации преимущественного права) арендатор является субъектом МСП, но в течение двух предыдущих лет он какое-то время не соответствовал критериям МСП, установленным законом.
Также возможна и обратная ситуация, когда субъект МСП после подачи заявления о соответствии условиям отнесения к категории субъектов МСП и о реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества перестает быть субъектом МСП (не соответствует критериям МСП, установленным законом).
По мнению автора, исходя из смысла закона, вопрос о наличии у субъекта МСП права на преимущественное приобретение арендуемых помещений должен решаться по состоянию на момент подачи им заявления о реализации указанного права, поскольку именно с этого момента у муниципалитета возникает обязанность по заключению договора купли-продажи арендуемого имущества с субъектом МСП.
Неправомерное воспрепятствование выкупу
Закон № 159-ФЗ не урегулировал напрямую ситуацию, когда муниципалитет, получив заявление о выкупе арендуемого помещения, продолжает распоряжаться объектом недвижимости. Поскольку суды уже столкнулись с очевидными злоупотреблениями со стороны муниципалитетов, ВАС РФ в Информационном письме № 134 сформировал арбитражную практику по подобным действиям.
Муниципалитет нередко распоряжается арендуемым объектом так, что это препятствует выкупу помещения субъектом МСП. Самый распространенный случай — это включение арендуемого помещения, в отношении которого субъектом МСП подано заявление о выкупе, в перечень имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) в пользование субъектам малого и среднего предпринимательства.
Так, например, соответствующий перечень в муниципальном образовании «город Екатеринбург» был опубликован в газете «Вечерний Екатеринбург» 07.03.2009, вступил в силу 18.03.2009. Субъект МСП подал заявление о выкупе 05.03.2009, т. е. до вступления Перечня в силу, однако получил отказ в выкупе именно по мотивам включения имущества в данный Перечень. Решением Арбитражного суда Свердловской области от 10.09.2009 по делу № А60-24185/2009-С9 отказ в выкупе был признан незаконным.
Еще более показательная, ситуация сложилась в Первоуральском городском округе Свердловской области: субъект МСП обратился с заявлением о выкупе 11.01.2009, а соответствующий перечень имущества был опубликован только 24.01.2009. Заявитель обжаловал включение имущества в перечень, и суд первой инстанции в удовлетворении требований предпринимателя отказал8. Однако ФАС Уральского округа постановлением от 06.08.2009 № Ф09-5538/09-С6 решение суда отменил и направил данное дело на новое рассмотрение. ФАС указал, что в такой ситуации «включение в указанный Перечень арендованного недвижимого муниципального имущества для лица, соответствующего требованиям, установленным ст. 3 Федерального закона № 159-ФЗ <…> и подавшего заявление о приобретении арендуемого им имущества в порядке ст. 9 указанного Закона до вступления в силу данного Перечня, является препятствием в реализации указанным лицом права на приобретение спорного объекта. Поэтому <…> суду, с учетом установленных по делу обстоятельств, следует проверить соответствие включения спорных нежилых помещений в Перечень положениям ст. 9 Федерального закона № 159-ФЗ».
Другой предприниматель в Туринском городском округе Свердловской области обратился с заявлением о реализации права на выкуп 11.01.2009. Соответствующий перечень был принят муниципалитетом только 29.02.2009, и только 02.03.2009 муниципалитет письменно отказал предпринимателю в выкупе. Тем не менее Арбитражный суд Свердловской области посчитал отказ муниципалитета законным (решение от 04.06.2009 по делу № А60-10876/2009), однако ФАС Уральского округа постановлением от 16.09.2009 № Ф09-6909/09-С6 решение суда первой инстанции отменил, дело направлено на новое рассмотрение. При новом рассмотрении данного дела 16.11.2009 требования предпринимателя были удовлетворены.
Передача объекта в хозяйственное ведение МУП
Кроме включения имущества в перечень, муниципалитет практикует передачу арендуемого помещения в хозяйственное ведение муниципального унитарного предприятия либо оперативное управление муниципального учреждения. Это также формально является законным, но, по сути, преследует цель не допустить выкупа помещения субъектом МСП.
Разумный и единообразный подход к оценке подобных ситуаций ВАС РФ сформировал в абз. 2 п. 5 Информационного письма № 134, указав: «Суд также может признать наличие у арендатора права на приобретение и в том случае, если после опубликования Закона субъектом РФ или органом местного самоуправления были совершены иные действия, имеющие своей целью исключительно воспрепятствование реализации субъектами малого или среднего предпринимательства права на приобретение (например, имущество, являющееся объектом договора аренды, было внесено в уставный капитал хозяйственного общества или передано унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения, включено в утвержденный <…> перечень государственного или муниципального имущества, предназначенного для передачи во владение и (или) пользование субъектам малого и среднего предпринимательства)».
По общему правилу передача помещения, арендуемого субъектом МСП, в хозяйственное ведение унитарного предприятия (если такая непередача не является способом воспрепятствовать реализации права субъекта МСП на выкуп) влечет невозможность выкупа. В п. 13 Информационного письма № 134 ВАС РФ прямо указал, что «по смыслу Закона право на приобретение не может быть реализовано <…> если арендуемое имущество принадлежит унитарному предприятию на праве хозяйственного ведения».
Расторжение договора аренды
Также нередки случаи, когда после получения заявления о выкупе арендуемого помещения муниципалитет расторгает договор аренды с субъектом МСП (либо отказывается от его исполнения) по любым причинам, после чего помещение продается на аукционе иным лицам, не имеющим статуса субъекта МСП. Для предотвращения подобных ситуаций ВАС РФ разъяснил, что «по смыслу статьи 3 Закона и в соответствии со ст. 10 ГК РФ суд вправе признать наличие у арендатора права на приобретение в случае, когда договор аренды был прекращен в одностороннем порядке арендодателем, действовавшим исключительно с целью воспрепятствования реализации арендатором права на приобретение. Если по истечении непродолжительного периода после прекращения договора аренды арендодателем принимается решение о приватизации недвижимого имущества, недобросовестность действий последнего предполагается, пока не доказано иное» (абз. 1 п. 5 Информационного письма № 134).
Тем не менее возможности муниципалитета воспрепятствовать выкупу достаточно велики. Все варианты подобных недобросовестных действий, к сожалению, не может предусмотреть даже ВАС РФ. Так, например, откровенное нарушение прав субъекта МСП произошло в г. Алапаевске Свердловской области, где по долгам муниципалитета взыскание было обращено (по «предложению» муниципалитета как должника) на помещения, арендуемые субъектами МСП. Данные помещения были выставлены на торги в порядке, предусмотренном Федеральным законом от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве». При этом в нарушение п. 1 ст. 77 данного закона, несмотря на то что имущество должника (муниципалитета) находилось у третьих лиц (арендаторов), обращение взыскания на это имущество производилось без соответствующего определения суда. До момента, когда в данное дело вмешалась прокуратура Свердловской области, часть арендуемых помещений уже была реализована на торгах иным лицам — несубъектам МСП9.
Нарушение прав при заключении договора купли-продажи
Закон № 159-ФЗ прямо не запретил возлагать на предпринимателя (субъекта МСП) дополнительные платежи и затраты по выкупу объекта.
Так, Новоуральский городской округ Свердловской области в проектах договоров о выкупе предусматривал, что затраты по проведению оценки объекта возлагаются на субъект МСП — сверх выкупной цены объекта. Арбитражный суд Свердловской области при рассмотрении преддоговорного спора исключил данную норму из договора как противоречащую Закону № 159-ФЗ10.
Подобная норма о компенсации «дополнительных затрат» муниципалитета содержится и в положении «О порядке отчуждения недвижимого имущества, находящегося в собственности Ивдельского городского округа и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства»11. Данным Положением утверждена форма договора купли-продажи объекта недвижимости, в котором, кроме уплаты цены объекта, предусмотрена обязанность покупателя уплатить продавцу некую «сумму вознаграждения продавца за осуществление действий по продаже объекта» (п. 2.3 договора).
Важное правило, направленное на обеспечение прав МСП, сформулировал ВАС РФ, разъяснив, что «субъекты РФ и муниципальные образования не вправе своими нормативными правовыми актами устанавливать какие-либо иные ограничения либо дополнительные условия реализации права на приобретение недвижимости» (абз. 4 п. 1 Информационного письма ВАС РФ № 134).
Хотя вопрос о порядке определения рассрочки оплаты прямо урегулирован Законом № 159-ФЗ, на практике сложилась спорная ситуация относительно того, может ли муниципалитет установить единовременный авансовый платеж в договоре купли-продажи арендуемого объекта.
Данный вопрос прямо урегулирован: право выбора порядка оплаты (единовременно или в рассрочку) приобретаемого арендуемого имущества, а также срока рассрочки принадлежит МСП при реализации преимущественного права на приобретение арендуемого имущества (п. 2 ст. 5 Федерального закона № 159-ФЗ).
Тем не менее муниципалитеты предусматривают в своих нормативных актах о порядке выкупа помещений, очевидно, незаконные нормы о первоначальном авансовом платеже, который должен внести арендатор — субъект МСП в качестве выкупной цены. Например, в Иванове и Кемерово нормативные акты предписывают включать в договор купли-продажи пункт о первоначальном взносе в размере 15%, в Красноярске и Ростове-на-Дону — 20%, в Орехово-Зуево — 25%12.
Дальше всех в данном вопросе пошло муниципальное образование «город Екатеринбург». Пункт 28 положения «О порядке отчуждения недвижимого имущества, находящегося в собственности муниципального образования «город Екатеринбург» и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства»13 гласит, что размер первоначального взноса по договору купли-продажи арендуемого недвижимого имущества не может составлять менее 50% от суммы, подлежащей уплате по этому договору, рассчитанной без учета процентов, подлежащих уплате при выборе способа оплаты стоимости недвижимого имущества в рассрочку.
Арбитражный суд Свердловской области рассмотрел, с участием прокурора Свердловской области, дело по заявлению субъекта МСП о признании недействительным нормативного акта (в части) — п. 27 и 28 положения «О порядке отчуждения недвижимого имущества, находящегося в собственности муниципального образования «город Екатеринбург» и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства». Решением Арбитражного суда Свердловской области от 13.10.2009 по делу № А60-32107/2009-С9 п. 27 и 28 указанного Положения признаны не соответствующими закону и недействующими.
Выкуп части арендуемого помещения
Субъект МСП по различным причинам может намереваться выкупить не все, а только часть арендуемого помещения (например, один этаж из двух арендуемых), естественно, при условии, что эта часть помещения с точки зрения технических (инвентаризационных) правил может быть выделена и возможно ее использование по назначению в качестве отдельного объекта. Однако Законом № 159-ФЗ этот вопрос не урегулирован.
Такая возможность очень важна для субъекта МСП, поскольку при наличии в законе права на выкуп части помещения субъект МСП может реализовать свое право даже в случае, если все арендуемое им помещение в целом больше предельного значения площади помещения, установленного законом субъекта РФ и дающего право на выкуп помещения14.
К сожалению, ВАС РФ пошел по пути признания невозможности выкупа части объекта. Суд указал, что «реализация права на приобретение и последующее заключение с субъектом малого или среднего предпринимательства договора купли-продажи в отношении части здания или части нежилого помещения (например, торгового места) не допускается», хотя и с оговоркой «за исключением случаев, когда на основе этих частей может быть сформировано нежилое помещение как обособленный объект» (п. 8 Информационного письма № 134). Последняя оговорка ВАС РФ фактически отсылает к техническим (инвентаризационным) требованиям, поскольку вопрос о возможности формирования отдельного помещения носит технический характер и решается органами технической инвентаризации. В зависимости от технических характеристик (планировки, наличия отдельного входа, отдельных мест общего пользования, коммуникаций и других факторов) орган технической инвентаризации может установить, что определенное помещение возможно использовать в качестве нескольких отдельных самостоятельных объектов недвижимости.
Проведение оценки
Сформулированный законодателем порядок выкупа помещения по инициативе субъекта МСП (ст. 9 Закона № 159-ФЗ) в целом является продуманным, однако не совсем удачно прописана обязанность органа государственной власти (органа местного самоуправления) по проведению оценки помещения. Соответствующий орган в двухмесячный срок со дня получения заявления обязан обеспечить почему-то только заключение договора на проведение оценки. Однако срок, в течение которого должен быть получен готовый отчет об оценке, законом не определен.
На практике уполномоченный орган достаточно часто препятствует реализации права субъекта МСП на выкуп, просто не заказывая оценку выкупаемых помещений. При этом муниципалитет может ссылаться и на якобы объективные причины, такие как отсутствие в муниципальном бюджете денежных средств на оплату услуг оценщика.
К сожалению, Закон № 159-ФЗ не содержит норм, которые дают субъекту МСП право самостоятельно заказать оценку выкупаемого помещения. Обеспечить проведение оценки (т. е. заключить договор об оценке и оплатить ее) обязан уполномоченный государственный (муниципальный) орган (п. 3 ст. 9 Закона № 159-ФЗ). В данном случае субъект МСП вправе только обжаловать бездействие уполномоченного органа по непроведению оценки.
Так, при рассмотрении дела по иску субъекта МСП о понуждении муниципалитета к заключению договора купли-продажи арендуемого объекта на условиях субъекта МСП суд не принял во внимание оценку, проведенную арендатором. Суд указал, что «по смыслу Федерального закона № 159-ФЗ обязанность по проведению оценки объекта лежит именно на ответчике (муниципалитете)». По логике арбитражного суда, именно «эта оценка является необходимым условием для принятия уполномоченным органом решения о приватизации арендуемого имущества…»15.
В то же время противоположную позицию занял Арбитражный суд Калининградской области, который признал допустимым проведение оценки помещения независимым оценщиком по инициативе арендатора и обязал муниципалитет осуществить продажу помещения по установленной оценщиком цене16.
Права субарендатора
Существенный недостаток Закона № 159-ФЗ связан с неурегулированностью вопроса о праве субарендатора на выкуп помещения.
К договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, если иное не установлено законом или иными правовыми актами (п. 2 ст. 615 ГК РФ). Это означает, что субарендатор, если он является субъектом МСП, также вправе (естественно, при соблюдении остальных установленных законом условий) претендовать на преимущественный выкуп арендуемого им по договору субаренды помещения по нормам Закона № 159-ФЗ.
Государственное (муниципальное) имущество достаточно часто сдается в субаренду. При этом как арендатор (по основному договору), так и субарендатор (по договору субаренды) могут быть субъектом МСП, т. е. возможна конкуренция права на преимущественный выкуп между арендатором и субарендатором. К сожалению, Закон № 159-ФЗ не содержит норм, с помощью которых можно разрешить данную коллизию.
Так, решением Арбитражного суда Свердловской области от 28.08.2009 по делу № А60-24852/2009-С9 было отказано в реализации права на выкуп помещения предпринимателю, являющемуся субарендатором помещения. Как указал арбитражный суд (без какого-либо обоснования), «субарендаторы не имеют преимущественного права на приобретение имущества в порядке Федерального закона № 159-ФЗ». При этом в решении п. 2 ст. 615 ГК РФ не упоминается и никак не оценивается.
Это решение было оставлено в силе постановлением ФАС Уральского округа от 22.12.2009 № Ф09-10310/09-С6. При этом суд, во-первых, пришел к парадоксальному выводу, что «отказ в выкупе не нарушает права субарендатора — субъекта МСП», во-вторых, в отношении п. 2 ст. 615 ГК РФ указал: «Из указанной нормы следует, что к договорам субаренды применяются только положения ГК РФ, регулирующие заключение, исполнение, расторжение договора аренды, а также устанавливающие основания его действительности или недействительности». Подобная позиция сформулирована и Арбитражным судом Смоленской области в решении от 05.10.2009 по делу № А62-6465/2009. Суд указал, что, по его мнению, «к договорам субаренды применяются правила о договорах аренды, но не положения Федерального закона от 22.07.2008 № 159-ФЗ».
Однако п. 2 ст. 615 ГК РФ не содержит указания о том, что к договорам субаренды применяются только ГК РФ или отдельные нормы ГК РФ об аренде. То есть к договорам субаренды, исходя из самой формулировки указанной нормы закона, применяются любые (все) нормы законодательства об аренде. В том случае, когда законодатель хочет применить к определенным отношениям не все нормы соответствующего законодательства, а только нормы ГК РФ, он прямо указывает об этом в конкретной норме17.
Таким образом, арбитражные суды в данном случае истолковали п. 2 ст. 615 ГК РФ некорректно, исказив смысл и содержание указанной нормы закона.
Кроме строго системного толкования ГК РФ, по мнению автора, и сам Закон № 159-ФЗ необходимо рассматривать в системной взаимосвязи с Федеральным законом от 24.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».
При этом Закон № 209-ФЗ определяет основные цели государственной политики в области развития малого и среднего предпринимательства (п. 2 ст. 6 Федерального закона № 209-ФЗ). Право на выкуп арендуемых помещений субъектами МСП является мерой по развитию малого и среднего предпринимательства в РФ. Соответственно, нормы Закона № 159-ФЗ должны толковаться не формально, а в системной взаимосвязи с Законом № 209-ФЗ.
Формальное толкование норм Закона № 159-ФЗ приводит к абсурдному выводу о том, что права арендатора-посредника, не пользующегося и не владеющего фактически арендуемым помещением, имеют приоритет перед правами субарендатора — субъекта МСП, который фактически владеет и пользуется арендуемым помещением.
Очевидно, что арендатор, заключив договор субаренды и передав помещение во владение и пользование субарендатору, фактически в течение срока действия договора аренды является только посредником, не использует сам эти помещения. Исходя из норм Закона № 159-ФЗ, право на выкуп возникает именно у лица, фактически пользующегося арендуемыми помещениями. Преимущественное право на выкуп помещения возникает у МСП, если «арендуемое имущество находится в их (субъектов МСП) временном владении и (или) временном пользовании непрерывно в течение двух и более лет <…> на основании договоров аренды» (п. 1 ч. 1 ст. 3 Закона № 159-ФЗ). Показательно, что Закон № 159-ФЗ не говорит «на основании договоров аренды, заключенных с собственником помещения», т. е. речь идет о любых договорах аренды, которые являются основанием для фактического использования арендуемых помещений.
К сожалению, ВАС РФ в Информационном письме № 134 также обошел молчанием вопрос о праве субарендатора на выкуп помещения в порядке, предусмотренном Законом № 159-ФЗ. Этот вопрос, возможно, придется решать в будущем Конституционному Суду РФ.
Выводы
По результатам полуторагодовой практики применения Закона № 159-ФЗ можно резюмировать, что данный закон является в целом разумным, дает реальную возможность субъектам МСП реализовать право на выкуп арендуемых ими помещений.
С другой стороны, практика применения Закона № 159-ФЗ выявила массовое, систематическое, в чем-то даже фанатичное сопротивление реализации данного закона муниципалитетами по всей стране, саботирование ими выкупа всеми возможными способами. Это понятно, поскольку право аренды является действенным рычагом воздействия на предпринимателя, терять такую возможность давления на бизнес чиновники не хотят.
Поэтому, обращаясь с заявлением о выкупе, субъект МСП не должен питать иллюзий относительно того, что чиновники будут руководствоваться законом, и свое право на выкуп арендуемого помещения арендатор реализует беспрепятственно. В этом случае предпринимателю нужно знать Закон № 159-ФЗ и практику его применения, быть готовым к отстаиванию своего права на выкуп в прокуратуре и судах.
В случае незаконного отказа муниципалитета, уклонения чиновников от совершения предусмотренных законом действий по выкупу помещения необходимо незамедлительно обжаловать незаконный отказ или уклонение муниципалитета от реализации права субъекта МСП на выкуп путем подачи жалобы в прокуратуру либо обращения с заявлением в арбитражный суд. На практике достаточно результативным является обращение только в прокуратуру субъекта РФ (поскольку, как правило, прокуратура в соответствующем муниципалитете настроена к «своему» муниципалитету достаточно лояльно). Однако «точку в споре» субъекта МСП с муниципалитетом, как правило, ставит арбитражный суд. Количество арбитражных споров по Закону № 159-ФЗ велико, арбитражная практика сформировалась и является в целом разумной и определенной, в основном спорные вопросы применения закона разрешаются в пользу субъектов МСП.
Также можно использовать и такие способы защиты своих прав, как обращение в организации по защите прав малого и среднего бизнеса. Например, достаточно активно защитой прав субъектов МСП по Закону № 159-ФЗ занимается Общероссийская общественная организация малого и среднего предпринимательства «ОПОРА РОССИИ»18.
Предприниматель может доказать в суде, что отказ в выкупе помещения, даже если он формально соответствует закону, на самом деле — злоупотребление правом
В практике отсутствует единообразие по вопросу о том, обязан ли муниципалитет продать помещение по оценке, проведенной по инициативе арендатора
1 Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 05.11.2009 № 134 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в государственной собственности субъектов РФ или в муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные акты РФ».
2 Такие перечни создаются на основании ч. 4 ст. 18 Федерального закона от 27.07.2007 № 209-ФЗ «О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской Федерации».
3 Утвержден постановлением главы г. Екатеринбурга от 04.03.2009 № 521.
4 Показательно, что 17.02.2009 при утверждении Екатеринбургской городской Думой положения «О порядке отчуждения недвижимого имущества, находящегося в собственности МО «город Екатеринбург» и арендуемого субъектами малого и среднего предпринимательства» представители Екатеринбургского комитета по управлению городским имуществом прямо заявили, что «не намерены распродавать муниципальное имущество на льготных условиях, особенно в период экономического кризиса» (источник:
http://www.nakanune.ru/news/2009/02/17/2147364).
5 Утверждено решением Екатеринбургской городской Думы от 17.02.2009 № 12/72, опубликовано в «Вестнике Екатеринбургской городской Думы», 20.02.2009 № 160.
6 Здесь и далее судебные акты цитируются по «Банку решений арбитражных судов (ИС БРАС v. 2.0)» на сайте ВАС РФ. Также с текстами судебных актов Арбитражного суда Свердловской области можно ознакомиться на сайте Арбитражного суда Свердловской области:
http://ekaterinburg.arbc.ru/spis/kartoteka_del/7 По материалам круглого стола по проблемам применения Федерального закона № 159-ФЗ, проведенного 16.10.2009 Общероссийской общественной организацией малого и среднего предпринимательства «ОПОРА РОССИИ» в г. Екатеринбурге —
http://www.opora.ru/press/lenta/2009/10 ... i-k-159-fz
8 Решение Арбитражного суда Свердловской области от 09.06.2009 по делу № А60-13771/2009.
9 По материалам круглого стола по проблемам применения Федерального закона № 159-ФЗ, проведенного 16.10.2009 Общероссийской общественной организацией малого и среднего предпринимательства «ОПОРА РОССИИ» в г. Екатеринбурге —
http://www.opora.ru/press/lenta/2009/10 ... i-k-159-fz
10 Решение Арбитражного суда Свердловской области от 22.09.2009 по делу № А60-30011/2009-С7.
11 Принято решением Думы Ивдельского городского округа от 26.02.2009 № 128.
12 Цит. по: Справка по проблемам в реализации Закона № 159-ФЗ и путей их решения (по состоянию на 28.03.2009), подготовлена Общероссийской общественной организацией малого и среднего предпринимательства «ОПОРА РОССИИ».
13 Утверждено решением Екатеринбургской городской Думы от 17.02.2009 № 13/72 // Вестник Екатеринбургской городской Думы. 20.02.2009. № 160.
14 Предельные значения площади арендуемых субъектами МСП объектов, выкуп которых допускается, могут очень существенно различаться в различных субъектах РФ. Например, в Белгородской области установлены дифференцированные предельные значения размера арендуемой площади в зависимости от видов деятельности (для производственных видов деятельности — 500 кв. м, для иных видов деятельности — 300 кв. м), хотя, как правило, регионы устанавливают единое предельное значение. В Липецкой и Самарской областях это 500 кв. м, в Тульской и Тамбовской областях — 1000 кв. м, Татарстане, Воронежской и Ивановской областях — 1500 кв. м, Свердловской, Челябинской и Ленинградской областях установлено предельное значение площади — 2000 кв. м.
15 Решение Арбитражного суда Свердловской области от 22.09.2009 по делу № А60-30011/2009-С7.
16 Решение Арбитражного суда Калининградской области от 23.03.2009 по делу № А21-829/2009.
17 См., напр., п. 3 ст. 23 ГК РФ: «К предпринимательской деятельности граждан, осуществляемой без образования юридического лица, соответственно применяются правила настоящего Кодекса, которые регулируют деятельность юридических лиц, являющихся коммерческими организациями, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов или существа правоотношения». Из указанной формулировки ГК РФ прямо следует, что к указанным отношениям применяются не любые правила закона, а только нормы ГК РФ.